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胡万林非法行医案二审辩护词
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 我们我们依法担任上诉人胡万林的二审辩护人，在坚持一审辩护词的基础上，现提出如下补充意见，供合议庭参考。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 一、一审判决违反法定程序
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 1、一审开庭以后，商丘市人民检察院起诉处宋国强等人于2000年1月18日对付春梅作了询问笔录。我们在二审阅卷时，发现了该笔录。我们认为，该笔录没有经过法庭质证，不能作为定案依据。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 在一审庭审中，辩护人多次提到法医鉴定书和医学鉴定书均没有鉴定人的身份说明和鉴定人的签名，公诉人在两天的庭审中，不能举证鉴定人的签名。但是，我们在二审法院阅卷时，却发现了所谓法医鉴定和医学鉴定的草稿复印件，在这复印件上面，有鉴定人的签名。这种鉴定书的草稿未经法庭质证，也是不能作为定案依据的。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 一审判决在庭审结束九个月之后下判，严重违反了刑诉法第一百六十八条的规定。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 二、胡万林被批准坐诊看病，并不等于取得医生执业资格证书。一审判决将胡万林能否坐诊看病偷换为胡万林是否取得医生执业资格证书。我们深深理解一审法院这种偷换的苦衷。
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 我们知道，《中华人民共和国执业医师法》是1999年5月1日起施行的，而在此之前，就是一个行政法规，即国务院的《医疗机构管理条例》。胡万林在终南山和商丘卫达医院坐诊看病，适用的应是行政法规或地方法规，而不是后来颁布的执业医师法。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 上诉人胡万林及我们辩护人并不像一审辨决所说的那样曾经提出过胡万林具有执业医师资格，而是说，胡万林经过了当地卫生行政主管部门的批准，取得了坐诊看病的许可。我们的辩护意见白纸黑字，一审判决却要肆意歪曲。
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 至于卫生行政主管部门批准胡万林医院内坐诊看病是否合法，根本不是法院刑事审判庭审查的范围。况且，商丘市卫生局是根据河南省人大常委会通过的《河南省中医条例》而批复卫达医院，同意胡万林坐诊。商丘市卫生局并没有超越职权。退一步说，国务院的《医疗机构管理条例》和《河南省中医条例》相抵触的话，根据立法法的规定，要由全国人大常委会决定哪个法规具有法律效力。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 按照一审判决的逻辑，商丘市卫生局下文批复同意胡万林坐诊是超越职权的违法行为，那么，商丘市卫生局应对这种违法行政的结果承担全部的法律责任。怎么能让违法行为的受害者胡万林来承担刑事责任呢？岂不是只许州官放火，不许百姓点灯吗？
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 三、一审判决认定本案三被害人的死亡与服用胡万林加芒硝的中药水有直接的因果关糸，证据不足。
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 1、本案的医学鉴定及法医学鉴定不符合刑诉法第一百六十八条的规定。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 2、本案的医学鉴定及法医学鉴定对死亡原因的认定是不完全的。三名死者均在医院里去世，应该有医疗事故鉴定报告。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 3、一审判决认为三死者不属危重病人，但是一审的庭审中，并没有任何证据加以证实，而从他们各自的病历或陈述看，他们三人是属身患绝症的病人。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 四、没有非法行医的动机和目的就可构成非法行医罪，是一审判决的一大创举。
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 一审判决认为，胡万林是否以营利为目的并不影响本罪的成立，但一审判决却又并处15万元的罚金。没有营利却要并处罚金的法律依据何在？
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 而在一审庭审中已查明，营利的是终南山医院和卫达医院。胡万林明明是经过卫生主管部门批准受聘于医院而进行坐诊看病的，没有收取就诊人的一分钱诊费，怎么能构成非法行医呢？
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127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 胡万林案一审庭审后，九个月后才匆匆忙忙下判，匆忙得连宣判时都不能立即送达判决书。据审判长说，判决书没印好。刑诉法第163条的规定不知道哪里去了。
127943440123008 国际气功网qg108.com397383250245075188503368226806 28704 国际气功网qg108.com国际气功网qg108.com3214320749 我们相信，胡万林的第三次坐牢也将会与前两次一样，终将有一个公正的说法。我们和我们的当事人只是期望这一天早日到来。
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浙江初阳律师事务所
39148 楼献、王仲卿律师二000年十二月三日
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